Перевод в активов ООО

У нас есть два предприятия ЗАО и ООО. У них один учредитель. ООО прекратило финансово – хозяйственную деятельность, сотрудники уволены переводом в ЗАО. У ООО остались активы, ОС, есть обязательства по займу перед учредителем. Есть намерения перевести все активы, ОС и долги из ООО в ЗАО. Как правильно все оформить? И возможно ли это сделать? Важно ли в какой период это делать? Фактически деятельность ООО прекращена 30.08.2013 г.

Ответ:

Способы передачи

В целом, российская практика вывода активов богата изобретениями. В зависимости от преследуемых конечных целей их вывода могут применяться следующие способы:

В конечном счете, выбор метода передачи активов на практике зависит от цели проведения операций, а также схемы взаимодействия юридических лиц внутри группы компаний.

В условиях взаимозависимости организаций количество способов перевода имущества существенно уменьшается. Основными остаются внесение вклада в уставной капитал (в этом случае придется восстанавливать НДС), купля-продажа доли в уставном капитале, реорганизация в форме выделения и участие в открытых торгах.

Операция с правопреемником

Этот способ является одним из самых распространенных в российской практике.

Как следует из Гражданского кодекса РФ и законов об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, акции и доли участия могут оплачиваться фактически любым имуществом: недвижимостью, ценными бумагами, имущественными правами и т.д. В этом случае имущество компании-владельца вносится в качестве вклада в уставный капитал подконтрольной компании.

Следствием этого являетсяпереход права собственности

В дальнейшем новое юридическое лицо реорганизуется в форме слияния или присоединения, и вернуть активы становится практически невозможным.

Корпоративные аспекты

Почти всегда вывод активов связан с отчуждением значительной части имущества организации. Если отчуждается имущество, которое не превышает 25% от стоимости всех активов организации, вопросов обычно не возникает. Такие сделки имеет право совершать единоличный исполнительный орган компании.

Но, если речь идет о 25% имущества и более, требуется особый порядок одобрения сделок. Закон позволяет распространить порядок совершения крупной сделки также на иные операции, которые акционеры сочтут значимыми для общества. Это важно учитывать при совершении сделок по выводу активов. Несоблюдение порядка одобрения крупных сделок может привести к признанию их недействительными.

Крупная сделка – это не только прямое отчуждение имущества путем заключения договоров купли-продажи или мены. Это еще и внесение имущества общества в уставный капитал другой организации или заключение кредитного договора, залог имущества и мн. др. Таким образом, все действия, направленные на отчуждение более 25% имущества, подлежат одобрению по специальной процедуре.

Если отчуждаемое имущество составляет 25-50% балансовых активов организации, такую сделку должен единогласно одобрить совет директоров. Если консенсуса нет, решение принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов. В случае если балансовая стоимость отчуждаемых активов больше 50%, сделка подлежит одобрению на общем собрании акционеров большинством, т.е. 3/4 голосов.

Ранее порядок одобрения крупных операций достаточно успешно обходили, совершая ряд сделок, каждая из которых не превышает четверть стоимости активов компании. Однако судебная практика признает совершенные в один и тот же период операции по отчуждению имущества, превышающие 25% от балансовой стоимости имущества организации, взаимосвязанными и подлежащими одобрению в порядке одобрения крупных сделок. Причем под «одним периодом» практика ВАС РФ расценивает даже сделки, совершенные в течение года.

Оспоримость сделок

Одним из основных критериев оспоримости сделок является то, к кому в конечном итоге попадает имущество. Поэтому, если даже имущество выводится несколькими операциями через ряд фирм-однодневок и перепродается впоследствии новой компании – это не дает ей стопроцентных гарантий для получения статуса добросовестного приобретателя.

Такие сделки могут быть признаны судом взаимосвязанными, а значит, риск признания их недействительными достаточно велик.

Подобная практика направлена, в первую очередь, на защиту прав акционеров и участников обществ, их имущественных интересов.

В то же время, крупные сделки определяются законодательством и арбитражной практикой как оспоримые. Срок исковой давности по ним не превышает 1 года с того момента, когда лицо должно было узнать о нарушении своих прав. Да и круг субъектов, которые могут подавать иски об оспаривании таких сделок, достаточно узок. Раньше это могло сделать любое заинтересованное лицо. А сейчас крупная сделка может быть признана недействительной только по иску общества или акционера.

Подобные положения закона дают простор для новых подходов к решению проблемы одобрения крупных операций.

При выводе активов может возникнуть и проблема совершения сделки с заинтересованностью. Законодательство признает заинтересованными настолько широкий круг лиц, что изрядная часть обычных сделок подпадает по формальным признакам под определение сделки с заинтересованностью.

Но на практике положения закона все равно обходятся. Если выводом активов занимаются опытные люди, вывод будет произведен в организацию, учредителем которой является совершенно незаинтересованное лицо, либо офшор с непрозрачным уставом. Это делает затруднительным выявление истинных владельцев.

Иски о признании сделки недействительной по указанным основаниям имеют право подавать акционеры и само общество. Так же как и крупные сделки, сделки с заинтересованностью являются оспоримыми.

Чтобы обезопасить себя от признания сделки недействительной по вышеуказанным основаниям, при выводе активов необходимо строго соблюдать правила их одобрения. Однако на практике часто бывает невозможно добиться одобрения. Такая ситуация может произойти, например, в случае возникновения конфликта между несколькими акционерами.

Вот здесь по инициативе агрессивных игроков часто используются псевдолегальныеэлементы вывода активов. Например, фальсификация протоколов общего собрания, переизбрание совета директоров и иные ухищрения, направленные на то, чтобы максимально усложнить или сделать невозможным оспаривание сделок.

Вывод активов при реструктуризации

Рассмотрим конкретный случай. У одного крупного предприятия  возникли серьезные финансовые проблемы. Руководство обратилось за помощью по проведениюанализа финансово-хозяйственного положения

При проведении анализа выяснилось, что организация располагает существенными активами. Но, большинство из них были либо непрофильными, либо неэффективно использовались. Устаревшая структура компании и неэффективная система управления привели предприятие к банкротству.

Для выхода из сложившейся ситуации был разработан план реструктуризации. Он заключался в выводе всех профильных активов предприятия и создании эффективной холдинга структуры.

В кратчайшие сроки по сделкам и через взносы в уставный капитал других юридических лиц были выведены профильные активы, прежде всего – недвижимость. Затем, перед возбуждением дела о признании должника банкротом, была искусственно создана крупная задолженность компании перед дружественными структурами. Это позволило провести процедуру банкротства под контролем и оптимально распределить оставшееся имущество. Остальным кредиторам остались те самые непрофильные активы, которые не нужны были новому холдингу.

Благодаря тому, чтопроцедура банкротства

В результате осуществленной операции возникла новая мощная холдинговая структура со всеми необходимыми средствами для эффективного бизнеса.

Антимонопольное регулирование

При выводе активов необходимо также иметь в виду требования антимонопольного законодательства. В последнее время в этой сфере произошли существенные изменения. Закон о конкуренции предусматривает необходимость получения предварительного согласия антимонопольного органа в случае, если сделка связана с отчуждением более 10% балансовой стоимости активов, а суммарная стоимость активов по последнему балансу лиц, заключивших сделку, составляет более 3 млрд руб.

Если при совершении аналогичной сделки суммарная стоимость активов по последнему балансу лиц, заключивших сделку, составляет от 2 до 30 млн МРОТ, требуется лишь уведомить антимонопольный орган о ее совершении. В случае невыполнения требований, установленных законом, такие сделки могут быть признаны недействительными по иску антимонопольного органа.

Стоит отметить, что до принятия поправок в Закон о конкуренции, в случае если сумма активов лиц, заключивших сделку, была больше 100 000 МРОТ, уже требовалось уведомление антимонопольного органа. Если же он превышал сумму 200 000 МРОТ, необходимо было получение согласия антимонопольного органа(п1. Ст. 28, ФЗ «О защите конкуренции» редакция введена в действие с 6 января 2012 года. Федеральный закон от 6 декабря 2011 года N 401-ФЗ.)

Таким образом, законодатель существенно поднял уровень активов, при котором необходимо обращаться в антимонопольный орган, и тем самым стимулировал проведение крупных сделок.

В любом случае, без серьезной проработки использование любого метода передачи имущества может быть рискованным. Все схемы индивидуальны, они могут включать элементы разных способов и инструментов, поскольку разрабатываются именно под конкретную ситуацию. Можно порекомендовать учитывать следующие факторы:

Резюме: